处理总包商欠付分包工程款的难题

第1种观点： 总包拖欠分包工程款的索赔途径及实际施工人追讨工程款的方式。总包拖欠分包款可向总承包人追讨，若不支付可向起诉。实际施工人包括转包人、违法分包人等，可通过向转包人、违法分包人主张权利追讨工程款。也可直接起诉发包人，以发包人为被告，转包人、违法分包人为第三人。工程款范围包括拖欠款项、逾期付款利息、签证确认的价款、因发包人责任导致的停工损失。法律分析一、总包拖欠分包工程款怎么索赔总承包人拖欠分包人工程款的，分包方可以向总承包人追讨工程款，如果总承包人不支付的，分包方可以向人民提起诉讼。《最高人民关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：(一)未按约定支付工程价款的;(二)提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的;(三)不履行合同约定的协助义务的。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。二、实际施工人可以向谁追讨工程款首先了解这里说到的实际施工人包括哪些类型，合法的承包人不是实际施工人。实际施工人有以下类型：(1)转包的承包人;(2)违法分包的承包人;(3)未取得建筑施工企业资质的承包人;(4)超越资质等级及没有资质而借用有资质的建筑施工企业名义从事建设工程施工的承包人;(5)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同的承包人。实际施工人追讨工程款有以下途径：途径一，实际施工人应首先向转包人，违法分包人主张权利。实际施工人往往与转包人、违法分包人签订合同，他们是转包或违法分包合同的相对人。实际施工人起诉索要工程款的，首先应当向与其有合同关系的转包人或违法分包人主张权，这是实际施工人主张权利的主渠道和主导方向。途径二，实际施工人可以发包人为被告直接起诉。实际施工人直接向发包人索要工程款，是行使代位权的表现。在起诉时，以发包人为被告，以转包人、违法分包人为第三人。发包人只在拖欠工程款的范围内对实际施工人承担责任。工程价款范围应包括：(1)实际拖欠的工程款及其逾期付款利息;(2)施工进程中发包人签证确认的价款;(3)由于发包人的责任导致实际施工人的停工、窝工损失。结语总结：根据《最高人民关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，如果总包拖欠分包工程款，分包方可以向总包追讨工程款，并在必要时向提起诉讼。对于发包人拖欠工程款的情况，承包人有权请求解除建设工程施工合同，并可以要求支付工程价款及利息。实际施工人可以首先向转包人、违法分包人主张权利，也可以直接将发包人作为被告起诉，要求支付工程款。在索赔范围内，应包括实际拖欠的工程款及逾期付款利息，以及因发包人责任导致的停工、窝工损失。法律依据中华人民共和国建筑法（2019修正）：第七章 法 律 责 任 第六十五条 发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的，或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的，责令改正，处以罚款。超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为，处以罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；有违法所得的，予以没收。未取得资质证书承揽工程的，予以取缔，并处罚款；有违法所得的，予以没收。以欺骗手段取得资质证书的，吊销资质证书，处以罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。中华人民共和国招标投标法（2017修正）：第二章 招 标 第十五条 招标代理机构应当在招标人委托的范围内办理招标事宜，并遵守本法关于招标人的规定。中华人民共和国民法典：第十八章 建设工程合同 第八百零六条 承包人将建设工程转包、违法分包的，发包人可以解除合同。发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准或者不履行协助义务，致使承包人无法施工，经催告后在合理期限内仍未履行相应义务的，承包人可以解除合同。合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本法第七百九十三条的规定处理。

第2种观点： 法律分析：用工单位与劳务分包单位之间的合同争议，不属于用人单位和职工间的劳动争议纠纷，而属于民事合同关系，所以不能够申请劳动仲裁，应该通过诉讼途径解决。法律依据：《最高人民关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第二十 民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。

第3种观点： 建议解决劳务分包方工程款拖欠问题的方法：先协商解决或找第三方调解；协商不成可向劳动仲裁委员会提起仲裁；若无仲裁条款，可向提起诉讼要求支付工程款；避免转包、分包或挂靠，加强风险控制措施。法律分析1、总包拖欠劳务分包方工程款先协商解决，或者找第三方（如律师）调解处理。2、协商不成，在有约定仲裁条款的情况下，可以向劳动仲裁委员会提起仲裁，根据仲裁结果要求拖欠方支付工程款。3、如果没有约定仲裁条款，可准备相关证据及诉讼材料向提起诉讼，要求判令按照约定支付工程款。起诉可以向工程所在地也可以向被告所在地起诉，起诉则可以直接向人民提起民事诉讼，根据判决要求对方支付工程款，如果对方还拒不支付，可以申请强制执行。风险提示：为了避免结算风险和杜绝包工头等转嫁风险搞投机，要尽量杜绝把工程转包或违法分包。更不要为了一点可怜的管理费允许他人挂靠，因为那是“百分之几的收益，百分百的风险”。如果存在转包、分包或挂靠，要采取控制风险的措施，向实际施工人处派驻监督人员，作好质量、工期控制，尤其做好财务控制。拓展延伸解决劳务分包商工程款被拖欠的法律途径解决劳务分包商工程款被拖欠的法律途径可以通过以下方式进行。首先，劳务分包商可以与总包商协商解决，寻求双方达成支付款项的协议。如果协商无果，劳务分包商可以寻求法律援助，向提起诉讼，要求总包商支付拖欠的工程款。在诉讼过程中，劳务分包商需要准备充分的证据，如合同、、工作记录等，以证明拖欠的工程款确实存在。将根据相关法律规定，判决总包商支付欠款，并可以采取强制执行措施，如查封、扣押财产等，确保劳务分包商获得应有的工程款。此外，劳务分包商还可以考虑寻求法律咨询，了解更多解决途径，如仲裁、调解等，以便更快地解决工程款被拖欠的问题。结语通过协商、仲裁和诉讼等法律途径，劳务分包商可以解决工程款被拖欠的问题。首先，可以与总包商协商解决，并寻求支付款项的协议；其次，可以根据合同约定的仲裁条款，向劳动仲裁委员会提起仲裁，要求支付工程款；如果没有仲裁条款，可以准备相关证据向提起诉讼，要求判令支付工程款。在解决过程中，劳务分包商应注意控制风险，避免转包、分包或挂靠等行为，并寻求法律咨询以了解更多解决途径。法律依据中华人民共和国建筑法（2019修正）：第七章 法 律 责 任 第六十五条 发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的，或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的，责令改正，处以罚款。超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为，处以罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；有违法所得的，予以没收。未取得资质证书承揽工程的，予以取缔，并处罚款；有违法所得的，予以没收。以欺骗手段取得资质证书的，吊销资质证书，处以罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。中华人民共和国招标投标法（2017修正）：第二章 招 标 第十三条 招标代理机构是依法设立、从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织。招标代理机构应当具备下列条件：（一）有从事招标代理业务的营业场所和相应资金；（二）有能够编制招标文件和组织评标的相应专业力量。中华人民共和国建筑法（2019修正）：第四章 建筑工程监理 第三十五条 工程监理单位不按照委托监理合同的约定履行监理义务，对应当监督检查的项目不检查或者不按照规定检查，给建设单位造成损失的，应当承担相应的赔偿责任。工程监理单位与承包单位串通，为承包单位谋取非法利益，给建设单位造成损失的，应当与承包单位承担连带赔偿责任。